上海哪里有討債公司，從合同的角度來(lái)看，工程款的清償是建設(shè)單位和施工企業(yè)權(quán)利義務(wù)的終止。而根據(jù)我國(guó)《合同法》第九十一條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：（一）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；（二）合同解除；（三）債務(wù)相互抵銷；（四）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；（五）債權(quán)人免除債務(wù)；（六）債權(quán)債務(wù)同歸于一人；（七）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。”此外施工企業(yè)采取債轉(zhuǎn)股，行使代位權(quán)，或在特定條件下進(jìn)行的企業(yè)兼并等方式也是清理拖欠工程款的有效措施。下面結(jié)合我國(guó)現(xiàn)行的法律法規(guī)對(duì)除直接訴訟之外的幾種工程款清欠方式及技巧作一簡(jiǎn)要闡述。

一、雙方協(xié)商或調(diào)解解決

作為債權(quán)人施工企業(yè)，通過(guò)協(xié)商或調(diào)解解決工程款拖欠問(wèn)題一般是其首先的清欠方式。協(xié)商是依法在雙方當(dāng)事人真實(shí)、自愿的基礎(chǔ)上進(jìn)行的，由此而達(dá)成的一致書面意見(jiàn)如不違反我國(guó)強(qiáng)制性法律、行政法規(guī)，即對(duì)雙方當(dāng)事人均發(fā)生法律效力。如建設(shè)項(xiàng)目在竣工驗(yàn)收后，雙方達(dá)成共同的竣工結(jié)算，或施工企業(yè)提交的竣工結(jié)算未生效，那么調(diào)解協(xié)商應(yīng)當(dāng)是施工企業(yè)主張工程欠款的最佳途徑。但協(xié)商的期限不宜太長(zhǎng)，一方面考慮到訴訟時(shí)效的問(wèn)題，另一方面也需要兼顧作為債務(wù)人的建設(shè)單位償債能力的因素。施工企業(yè)應(yīng)妥善把握協(xié)商的時(shí)機(jī)和期限，雙方達(dá)成了調(diào)解協(xié)議后，除即時(shí)履行協(xié)議外，雙方可以通過(guò)****或仲裁機(jī)構(gòu)以民事調(diào)解書或仲裁調(diào)解書的方式將其固定下來(lái)，依法賦予其強(qiáng)制執(zhí)行的效力，以切實(shí)保障債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

二、通過(guò)仲裁機(jī)構(gòu)仲裁解決

仲裁是在雙方當(dāng)事人依法在事前或事后達(dá)成仲裁協(xié)議的前提下共同選擇的一種非訴訟解決方式。我國(guó)《仲裁法》第四條規(guī)定：“當(dāng)事人采用仲裁方式解決**，應(yīng)當(dāng)雙方自愿，達(dá)成仲裁協(xié)議。沒(méi)有仲裁協(xié)議，一方申請(qǐng)仲裁的，仲裁委員會(huì)不予受理。”第十六條第二款規(guī)定：“仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有下列內(nèi)容：（一）請(qǐng)求仲裁的意思表示；（二）仲裁事項(xiàng)；（三）選定的仲裁委員會(huì)。”對(duì)于雙方對(duì)竣工結(jié)算存有爭(zhēng)議，特別是標(biāo)的較大，較為復(fù)雜的工程欠款案件，仲裁是科學(xué)、公正、高效的解決方式之一。由于仲裁裁決系一裁終局制且可自行選聘具有專業(yè)知識(shí)的仲裁員審理，對(duì)于案件的定性、**的解決、工程款的確定更具有專業(yè)性、權(quán)威性，施工企業(yè)和建設(shè)單位在簽訂《建設(shè)工程施工合同》時(shí)即可共同予以選擇，事后也可通過(guò)協(xié)商達(dá)成仲裁協(xié)議。而施工企業(yè)更應(yīng)加強(qiáng)法律意識(shí)，重視合同的每一個(gè)條款，在選擇爭(zhēng)議處理方式時(shí)為將來(lái)的履約及權(quán)利的實(shí)現(xiàn)奠定良好的基礎(chǔ)。

三、債務(wù)的抵銷

如果雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，那么采用直接抵銷或協(xié)商抵銷的方式來(lái)達(dá)到欠款得以清償?shù)哪康摹鶆?wù)可分為同種類的債務(wù)和不同種類的債務(wù)。根據(jù)《合同法》第九十九條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。抵銷不得附條件或者附期限。”第一百條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。”根據(jù)上述規(guī)定，如屬于同種類的債務(wù)，當(dāng)事人可以直接抵銷，無(wú)須經(jīng)過(guò)對(duì)方的同意，如屬不同種類的債務(wù)，就通過(guò)協(xié)商的方式處理，如雙方達(dá)成一致即可予抵消，抵銷后剩余的欠款須繼續(xù)清償。在建設(shè)工程領(lǐng)域中，施工企業(yè)可根據(jù)實(shí)際情況巧妙地設(shè)計(jì)債務(wù)，如通過(guò)有償承擔(dān)或轉(zhuǎn)移建設(shè)單位債務(wù)人的債務(wù)，既得到了對(duì)價(jià)，又可與建設(shè)單位進(jìn)行債務(wù)抵銷，最終實(shí)現(xiàn)了工程款的償付目的。

四、債權(quán)的轉(zhuǎn)移

施工企業(yè)在清理拖欠工程款過(guò)程中如由于種種原因致使債權(quán)一時(shí)難以實(shí)現(xiàn)時(shí)，可通過(guò)債權(quán)的轉(zhuǎn)移來(lái)扭轉(zhuǎn)被動(dòng)的局面，或向第三人轉(zhuǎn)移此債權(quán)以抵消對(duì)第三人的債務(wù)。我國(guó)《合同法》第八十條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。”施工企業(yè)在轉(zhuǎn)移債權(quán)時(shí)應(yīng)當(dāng)依法通知建設(shè)單位，通知送達(dá)建設(shè)單位后，債權(quán)的轉(zhuǎn)移才對(duì)建設(shè)單位發(fā)生法律效力。

五、通過(guò)債轉(zhuǎn)股的方式清理工程欠款

作為債權(quán)人的施工企業(yè)，可以根據(jù)協(xié)商一致的原則，將自身的債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)橥顿Y，不再直接主張工程款，而是將工程抵作股金，企業(yè)自身成為原債務(wù)人的股東之一，對(duì)工程款不再享有債權(quán)或所有權(quán)，而是享有股權(quán)及股權(quán)派生出的其它權(quán)利。根據(jù)我國(guó)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，有限責(zé)任公司新加入股東并增加公司注冊(cè)資本須經(jīng)過(guò)公司股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)，股份有限公司則需要符合發(fā)行新股的相關(guān)條件。一旦債轉(zhuǎn)股事宜形成一致意見(jiàn)，即應(yīng)依法辦理公司變更登記手續(xù)，并修訂公司章程，使該行為對(duì)外依法發(fā)生法律效力。

六、施工企業(yè)依法行使代位權(quán)以清理工程款

我國(guó)《合同法》第七十三條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向****請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。”據(jù)此規(guī)定，施工企業(yè)在工程款未得到清償?shù)那闆r下，如發(fā)生債務(wù)人有到期債務(wù)，可以自己的名義直接向****提**訟。《最高****關(guān)于適用中華**共和國(guó)合同法 若干問(wèn)題的解釋（一）》第十三條 規(guī)定：" 合同法 第 七十三 條規(guī)定的 ‘ 債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的' ，是指?jìng)鶆?wù)人不履行其對(duì)債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)。” 第二十條 規(guī)定：“債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)****審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。”施工企業(yè)在主張工程欠款的過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)充分了解或依法調(diào)查債務(wù)人的債權(quán)債務(wù)情況，對(duì)自己權(quán)利的實(shí)現(xiàn)有重要意義。

七、在特定條件下可通過(guò)企業(yè)兼并的方式清理工程欠款

施工企業(yè)外欠往往數(shù)額巨大，有的情況下同一個(gè)債務(wù)人對(duì)施工企業(yè)的欠款總額即達(dá)上億元。對(duì)此，施工企業(yè)可以考慮以兼并企業(yè)的方式清理工程款。《國(guó)家體改委國(guó)家計(jì)委財(cái)政部國(guó)家國(guó)有資產(chǎn)管理局關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》第一條規(guī)定：“本辦法所稱企業(yè)兼并，是指一個(gè)企業(yè)購(gòu)買其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其他企業(yè)失去法人資格或改變法人實(shí)體的一種行為。”如被兼并企業(yè)系國(guó)有企業(yè)或有國(guó)有資本控股的企業(yè)，還須依法經(jīng)過(guò)嚴(yán)格的審批程序，被兼并企業(yè)可保留法人資格作為施工企業(yè)的子公司或參股公司，也可消滅法人資格成為施工企業(yè)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)。無(wú)論采取何種方式，最終均須依法并辦理相應(yīng)的變更登記手續(xù)或注銷手續(xù)。

上述清理工程欠款的方式僅系較為常見(jiàn)的清欠方式，在實(shí)踐中施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)增強(qiáng)法制觀念，提高法律意識(shí)，加強(qiáng)合同管理，總結(jié)經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，最終巧妙而合法地使自已的債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)。　

1988年最高****的《民法通則》中的7個(gè)條文，奠定了我國(guó)訴訟時(shí)效制度的基石。此后，有關(guān)訴訟時(shí)效的一些規(guī)定也零散地分布在不同的司法解釋中，而且時(shí)間跨度漫長(zhǎng)。2008年9月1日，最高****頒布實(shí)施《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的規(guī)定》(以下簡(jiǎn)稱“《解釋》”)，這是我國(guó)迄今為止第一個(gè)有關(guān)訴訟時(shí)效制度的專門的司法解釋。

《解釋》的**對(duì)工程款**案件的審理產(chǎn)生了巨大的影響，對(duì)施工企業(yè)工程款清欠工作產(chǎn)生了積極的促進(jìn)作用。但是，有些問(wèn)題也需要進(jìn)一步明確。

案例一：某鋼結(jié)構(gòu)公司(乙方)與某實(shí)業(yè)公司(甲方)簽訂的《項(xiàng)目輕鋼結(jié)構(gòu)材料供應(yīng)及安裝合同》規(guī)定：

合同總價(jià)款為**幣1920萬(wàn)元整(其中材料費(fèi)1085萬(wàn)元，安裝費(fèi)115萬(wàn)元)，合同簽訂后5個(gè)工作日，甲方支付合同總價(jià)的20%，即384萬(wàn)元;乙方在主次鋼結(jié)構(gòu)發(fā)貨前7個(gè)工作日內(nèi)通知甲方發(fā)貨日期，甲方在收到發(fā)貨通知后支付總價(jià)款的40%，即768萬(wàn)元，乙方收到該款項(xiàng)后開(kāi)始發(fā)貨;乙方在屋面板發(fā)貨前7個(gè)工作日內(nèi)通知甲方發(fā)貨日期，甲方在收到發(fā)貨通知后支付總價(jià)款的20%，即384萬(wàn)元，乙方在收到該款項(xiàng)后開(kāi)始發(fā)貨;主廠房及辦公樓鋼結(jié)構(gòu)、屋面板及墻面板安裝完畢后5個(gè)工作日內(nèi)，甲方支付乙方總價(jià)款的10%，即192萬(wàn)元;鋼結(jié)構(gòu)工程竣工驗(yàn)收合格后5個(gè)工作日內(nèi)支付乙方總價(jià)款的5%，即96萬(wàn)元;尾款(合同總價(jià)的5%)96萬(wàn)元作為質(zhì)保金在保修期滿后5個(gè)工作日內(nèi)支付，保修期為2年。

合同履行過(guò)程中，業(yè)主(甲方)并未嚴(yán)格按照合同規(guī)定的節(jié)點(diǎn)支付工程款，項(xiàng)目于2004年9月22日開(kāi)工，2005年8月16日完成竣工驗(yàn)收。2007年8月15日，保修期滿，截至該日甲方共拖欠工程款354萬(wàn)元(含96萬(wàn)元質(zhì)保金)。期間乙方未向甲方進(jìn)行過(guò)催討。

2008年12月乙方財(cái)務(wù)部門進(jìn)行應(yīng)收賬款核查過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)該合同還有354萬(wàn)元工程款未收回，因此，提交公司法務(wù)部門。法務(wù)部門找到律師，就訴訟時(shí)效問(wèn)題咨詢?nèi)缦拢?/span>

除質(zhì)保金之外的258萬(wàn)元是否已經(jīng)過(guò)了訴訟時(shí)效?

《解釋》**前：合同規(guī)定的除質(zhì)保金之外的最后**付款時(shí)間為竣工驗(yàn)收合格后的5個(gè)工作日內(nèi)，竣工驗(yàn)收時(shí)間為2005年8月16日，最后付款期為2005年8月21日，其訴訟時(shí)效屆滿日為2007年8月21日，因此，該部分款項(xiàng)已經(jīng)過(guò)了訴訟時(shí)效。

《解釋》**后：《解釋》第五條規(guī)定，當(dāng)事人約定同一債務(wù)分期履行的，訴訟時(shí)效期間從最后**履行期限屆滿之日起計(jì)算。因此，對(duì)于該合同而言，只有一個(gè)債務(wù)，共分為6期履行，質(zhì)保金屬于最后**。所以，整個(gè)債務(wù)的訴訟時(shí)效應(yīng)從質(zhì)保金的付款日屆滿開(kāi)始計(jì)算，即從2007年8月21日期算，至2009年8月20日屆滿。故甲方拖欠的354萬(wàn)元(包括除質(zhì)保金之外的258萬(wàn)元)均未超過(guò)訴訟時(shí)效。

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